核心论文之商业方法专利问题讨论(2)

　　当然, 尽管在美国商业方法已被不折不扣地纳入了专利权的保护领域, 商业方法的专利性问题仍然存在争议。如美国律师界很多人认为, 描述从事商业活动的专利申请权利要求不是“直接地倾向于(法定的可被允许的) 标的”[10]。很多商事主体担心商业方法专利的授予会制约其利用既有的商业模式和技巧从事经营, 担心受专利权束缚而不敢自由利用商业方法。一些学者则从专利性的要求考察, 否认商业方法的专利性, 原因是商业方法专利所描述的商业技艺已经被他人使用或所知道[11]。有些学者则从知识产权的制度价值和与公共政策平衡的角度考察, 提出商业方法专利保护方面的争议。如有的学者强调知识产权保护中更大的社会利益, 而该社会利益是以更严格限制政府授予专利垄断权为前提的; 认为通过对政府授予专利垄断权的限制使创造更便利而促进社会进步, 而这些创造如果以在先技艺为基础则容易进行。财产权利的倡导者则表示, 界定明确的和可强制执行的知识产权体系是对创造的基本鼓励。在公共政策下平衡这两种观点的方法对改变知识产权的范围也引发了争议, 这和有关商业方法的争论相似。还有一种批评认为, 商业界几乎每一个人都使用商业方法。因此, 具有较广范围的强势商业方法专利过多地起阻碍作用,它们侵占所有商业有效运作所必需的商业基本结构[12]。

　　为避免授予商业方法专利存在的一些问题,美国专利商标局提出了《商业方法专利的起源:一个行动计划》(《行动计划》) , 其基本内容是:第一, 加强对审查员的有关商务实践中的技术训练; 第二, 修订专利商标局的审查指南, 包括由主审查员(审查学习和训练过程中的优秀者) 对在美国专利分类指南第705 类中所有申请进行强制性的第二次审查; 第三, 扩大专利商标局的质量审查办公室对在美国专利分类指南第705 类中专利的抽样范围; 第四, 对在美国专利分类指南第705 类中的申请, 对与商业有关的非专利文献进行强制性检索[13]。

　　商业方法专利的出现无疑是专利权扩张的一个重要现象。它在本质上是调和商业方法拥有者和商业竞争者、社会公众之间关系而在专利法上出现的新的制度安排。商业方法专利的确立对于激励商事主体改进商业模式和激发技术资源创造具有重要作用, 因而是具有社会利益的。它同时通过授予商业方法拥有者以专有权利, 能够有效地制止相关商业方法经营者的竞争, 提高其自身的竞争能力。相应地, 它也会对相关商业方法经营者的利益产生重大影响, 并对市场相关行业的利益变动产生影响, 从而也涉及到公共利益。当然, “由于不同国家在商业方法专利保护方面存在差别, 比较商业方法专利的经济效果存在一定困难”[14]。

　　面对商业方法专利的扩张, 为了使其不至于对现存专利制度建立的平衡机制构成威胁, 关键之处仍在于根据本国经济和社会发展状况、市场发育程度等因素确定适用的条件和范围。美国商业方法专利近些年出现的一些问题, 在本质上仍然是没有找到协调相互冲突的利益各方的最佳平衡点。例如, 商业方法专利标准过于宽松使很多不具备专利性的商业方法都获得了专利, 导致了对商业方法拥有者权利的不适当保护。

　　就我国来说, 原则上讲, 面对新技术和市场经济发展出现新的事物, 专利法应以一种开放和包容的精神去对待。新事物的出现, 有可能打破专利法原有的利益平衡格局而需要在新的起点上建立平衡。但是, 就商业方法专利来说, 我国《专利法》暂不加以引进是值得考虑的。根据我国《专利法》的规定, 智力活动的规则和方法不属于可专利范围。从理论上说, 商业方法能否获得专利权的保护首先需要突破它属于智力活动的规则和方法的观念。但现实中的以下几个因素决定了承认商业方法专利应慎重: 一是在我国目前的情况下, 商业方法专利的授予对外国人更有利, 因为我国在市场经济发育和商业管理模式方面与发达国家相比存在很大差距; 二是商业方法专利的保护没有纳入《知识产权协定》等国际公约的要求, 不确立商业方法专利保护制度与国际义务并不违背。当然, 随着条件的成熟, 未来仍有可能考虑建立我国的商业方法专利制度。

　　注释:

　　[1]李颖怡,林艳. 论商业方法可专利性的利益平衡[J ]. 中山大学学报(社会科学版) ,2004 , (5) .

　　[2] 160 F. 467 (2d Cir. 1908) .

　　[3] Hotel Security , 160 F. at 469. John W. Bagby , Business MethodProliferation : Convergence of Transactional Analytics and TechnicalScience , 56 The Business Lawyer 428 - 9 (2000) .

　　[4] John W. Bagby , Business Method Proliferation : Convergence of Transactional Analytics and Technical Science ,56 The Business Lawyer 424- 5 (2000) .

　　[5] 149 F. 3d .368 ( Fed. Cir.1998) , cert. denied 525 U.S. 1093(1999) .

　　[6] 73 F. Supp. 2d 1228.

　　[7] 172 F3d .352 ( Fed. Cir. 1999) ; cert. Denied 120 S. Ct. 368(1999) .

　　[8] John W. Bagby , Business Method Proliferation : Convergence of Transactional Analytics and Technical Science ,56 The Business Lawyer 437(2000) .

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