工程发包方如何进一步制定科学、严谨的工程分包合同(2)

七、代为履行条款要慎重：代为履行应当征得收益方事先同意事后认可。

举例说明：某项目部为满足工期，自行为分包方朱某租赁机械设备，但事后却未得到分包方签认，造成机械租赁费索要困难；之所以索要困难是代为履行应当征得收益方事先同意事后认可。

根据民法理论，此行为系无因管理行为，即是指没有法律上的根据（既未受委托，也不负有法律义务）而为他人管理事务，其中管理他人事务的人为管理人，其事务受管理的人为本人（受益人）。根据《民法通则》第九十三条规定："没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。"

虽然法律规定，实施无因管理行为发生的费用可以要求受益人偿付，但管理人必修提供实施管理行为的证据及发生的必要费用的证据。因而，公司遴选的分包方必须有一定的资金垫付能力，让分包方直接与第三方建立合同关系，尽量避免这种出力不讨好的现象发生；如果为满足施工需要不得已而为之，也必须取得实施管理行为的证据及发生的必要费用的证据。

工程分包是施工企业弥补资源不足的一种手段，只有制定了科学、严谨的工程分包合同，明确双方职责，约束分包商行为，才能保证工程质量，创造互利双赢的分发包合作新局面。

参考文献：

[1]刘克西著：《民法通则原理与实务》，重庆出版社，2000年版，第188页。

[2]赵秉志主编：《疑难刑事问题司法对策》，吉林人民出版社，2006年版，第71页。

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