法学论文投稿欧盟航空排放交易规则下的管辖权冲突(3)
“温室气体减排是一个跨国界的全球性问题，需要一个全球性的‘政府’来提供这种界定、执行和监督温室气体排放权的‘全球性公共服务’”[4]，冲突产生根源是在国内减排措施存在国别差异时，部分国家单边调整国际贸易中的连贯的跨境排放过程，自然会引发各国法律间的抵触，这在绿色贸易壁垒和国际双重征税中已有体现，并且有向国际海运蔓延的趋势。
三、航空排放管辖权冲突的国际法考量。
欧盟行为遭到美、俄、中、印等许多国家强烈反对， 在莫斯科召开的航空碳排放特别国际会议上“全球 29 国的与会代表发表联合宣言，提出了反对欧盟单方面向他国航空公司征收‘碳排放税’的具体措施”[5];“国际航协表示欧盟碳排放交易单边做法必须改变”，“国际民航组织在 2010 年的大会上通过了一些碳交易原则， 希望在此基础上在 2013年建立一个全球碳排放体系框架”[6]。 可见，各国对欧盟自行实施 EU-ETS 无异议但反对将外国航空器纳入其中，航空排放由国籍国专属管辖的声张是主要呼声，而欧盟法院《裁决》以“离开和降落”来获得全程排放管辖的阐释反映出欧盟的普遍管辖主张，核心问题是“环境居民”身份标准。 因此，应根据现行航空国际法中不同航段空域的管辖规则，结合碳减排国际法来讨论国家领空与国际公共空域内排放管辖权冲突的解决之道。
(一)航空排放管辖权冲突的分空域解析。
气候变化背景下碳空间稀缺性增强使排放从自由行为逐步被纳入法律调整，学界多将排放视为自由、权利，兼具物权和国家发展权品格，“碳排放权的准物权属性强调其私权色彩和经济性，凸显其可申请性;而发展权属性则强调其基本人权色彩和一定的不可申请性。 二者是辩证统一的关系”[7]，“可持续发展原则、‘共同但有区别的责任原则’以及公平正义原则，为作为发展权的碳排放权提供了理论依据”[8]。 排放源对碳空间的利用是事实依据，航空排放即是对空域碳空间的使用，国际航空排放的管辖冲突正是在事实关系与法律关系的连接通道上，即该种使用行为的法律归属为何，主体在何国法律上具有排放权利与义务。
1.领空内排放的管辖权冲突解析。
领空内排放包括在欧盟国和非欧盟国领空排放。 第一，欧盟与国籍国的冲突是《裁决》最值得关注之处，以航空器的国籍获得为逻辑起点，当在欧盟内排放时，欧盟国领空主权对国籍国管辖构成属地性限制，“一国主权包含着国家对于领土上之一切人与物行使优越之权力”[9]。 当前，双边性航空协定是调整国际航行服务的主要渊源， 对航线经营、营销服务、税费互惠等列有规定，减排等环保问题作为例外情形规定，贸易义务在减排问题上的公平适用也要顾及环保价值，“发达国家在国内碳价机制中实施边境碳调节措施，将产生其与多边贸易机制发生矛盾之虑”[10]。 欧盟指令是履行其强制减排国际义务的举措，EU-ETS 既要履行京都体制下义务，又要符合“共同但有区别责任”而不片面加重无强制减排义务国家的负担，可见欧盟法将境内空域的排放纳入 EU-ETS 具有一定的合理性。
第二， 欧盟指令适用于国籍国领空内的排放，同时与其属人管辖和领空属地管辖冲突;欧盟主张在第 3 国领空内排放的管辖则与该国领空属地管辖产生冲突。 航空器此时对碳空间使用过程发生于国籍国和第 3 国领空内而与欧盟并无实质联系。
《裁决》识别审查欧盟法的国际法时认可《芝加哥公约》“各国对其领空享有主权” 为国际习惯法规则，但其认为航空排放纳入机制对其未违反，欧盟未将过境航空器纳入 EU-ETS 体系， 可见欧盟未就盟内空域排放坚持属地管辖。 《裁决》反复提及“离开和降落”、“使用欧盟机场” 等体现航空器与欧盟的物理联系，说明在排放管辖也未采纳登记地为管辖权成立的连接点， 国籍国属人管辖权也受到欧盟否定。
《裁决》以环保价值的维护而排除了属人、属地管辖，阐述 ETS 与美欧《天空开放协定》中“税费”的区别时，《裁决》认为：经营者义务是提交等同于全部排放的额度且存在盈利的可能，美国联邦航空管理局资助的一项研究显示：“按 15 欧元/吨的二氧化碳价格计算，美国航空业到 2020 年可增加 25 亿美元的利润收入”[11]，环保目标使其欧盟法符合《天空开放协定》，从而否定了国籍国、第 3 国的管辖权，这在排放法域树立了获得全程管辖的新规则。
2.公海上空排放的管辖冲突解析。
欧盟指令适用于公海上空排放时与航空器国籍国属人管辖冲突，不得主张对公海上空的主权已成为国际法规则，但对其碳空间使用的管辖无条约法或国际习惯法可遵循。 公海航行的船舶由国籍国专属管辖得到了《联合国海洋法》确认，但其上空的航行则缺乏相应的管辖规则，欧盟法与该空域既无空间联系也无国籍联系，是一种对大气利益普遍管辖的主张。 《裁决》第 106 段否定了公海上空飞行排放管辖类推适用船舶公海航行的规则，否认“公海上空航空器由国籍国专属管辖” 是一项国际习惯法，英、德国提交的意见中也持同样看法。 《裁决》倾向于认为公共空域排放处于管辖空白，航空器利用盟内机场的事实足以纳入 EU-ETS 中，《裁决》 坚持认为：环保目的是欧盟取得管辖的最有力支撑。
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