法学论文投稿欧盟航空排放交易规则下的管辖权冲突(4)

总体看来，欧盟指令和《裁决》观点将非欧盟空域排放纳入排放交易机制，虽然初期大部分指标免费分得， 但将大部分处于境外的航段排放纳入会“垫高” 航空经营者在欧盟法上义务总量和免费分配基准量。

(二)航空排放管辖权冲突的国际法溯源。

经过分空域的管辖冲突分析，欧盟的管辖主张显示出超越属人、属地管辖的意图和对公海上空排放管辖的片面主张， 排放问题上持普遍管辖立场，这反映出现行国际法体系对航空排放规制的乏力。

第一，气候变化国际条约的自身缺陷是问题之源。 一方面，“共同但有区别原则”的确切内涵以及“共同”、“区别”界限模糊 ，根据 《框架公约 》前言气候变化是“人类共同关心的问题”及第 3 条第 1 段“各缔约方应当在公平的基础上， 并根据它们共同但有区别的责任和各自的能力”的规定，航空器国籍国、第 3 国虽暂不承担强制减排义务，但“对于发展中国家，有区别的责任并不意味着它们可以对自己在保护和改善全球环境中的责任和义务掉以轻心”[12]，共同责任为片面的普遍管辖主张留下国际法空间。 气候谈判困境、碳关税[13]和航空排放纳入等一系列围绕碳排放国际制度产生的争议， 都源于对“共同但有区别”内涵以及践行模式认知差异。 另一方面，UNFCCC 体制致力于全球性减排协定的达成，确定各国减排义务类型与数量是核心，但经济全球化背景下缔约国义务的边界、先减排国家转嫁减排成本的单边措施等问题存在法律盲区，《京都议定书》第 3 条第 2 段：“附件 1 所列缔约方应通过国际民用航空组织谋求限制或减少航空产生的《蒙特利尔议定书》未予管制的温室气体的排放”，但是国际民航组织推动相关条约法形成的进展缓慢。

第二，国际社会对碳减排管辖的法律确信差异较大。 一方面，碳排放与领空、航空器国籍的关系看法不一，现行国际空间法和航空法都未直接涉及碳排放问题;IPCC 报告等公信力较高文件描述了全球气候恶化的科学事实，气候变化加剧开始影响国际社会对温室气体法律性质的认知，但就航空使用的碳空间是属于特定国家还是全球共有还存在看法不一，随着全球碳空间稀缺程度加深，开始出现将温室气体视同为大气污染的立法倾向。 另一方面，缺乏公共空域排放管辖的国际实践，《裁决》 否认“公海上飞行的航空器由登记国专属管辖” 具有国际习惯法效力即是明证。 因此，碳减排的国际法调整仍然是一个时代性课题，部分国家通过国内立法并主张对域外碳空间管辖主张有引导国际习惯法走向的意图。

第三，排放管辖冲突的国际法协调的机制尚不成熟。 减排国际争议往往与国际贸易形影不离，为保持国家国际义务的整体一致性，WTO 解决贸易争端时需要参照其他专业性国际法规则作为判定“武断地”、“歧视性的”、“变相扭曲国际贸易” 的依据，碳排放问题上航空与气候变化国际法是其规则适用的重要基础。 首先，航空与气候变化国际法在排放问题上法律本位有别，航空法旨在减少航空经营限制、保障国际航行自由，经济负担减量化是首要目的，气候变化国际法旨在限制航空排放，二者对排放管辖是否构成领空主权和国籍国管辖的环境例外认知不同。 其次，WTO 规则可能成为转嫁减排成本的制度漏洞，GATT1994 第 20 条前言和(b)、(g)项对单边措施主要是形式性要求，其适用于减排行为时含义并不明确也无先例可循，专业性规则自身也承担不起这样的责任。

(三)现行国际法体系下管辖权冲突的走向虽然国际社会强烈反对，但鉴于条约法薄弱和习惯法缺失，从欧盟角度看，EU-ETS 域外适用具有减排和金融创造双重价值， 是发展碳虚拟市场、支撑欧元的战略性工具， 能拓展新能源市场空间，因而冲突问题的走向较为复杂。

一是，欧盟可能去除管辖的涉外因素，从规制航空排放行为转为规制盟内航空设施。 引发管辖冲突的缘由是主要排放行为发生于盟外空域，在欧盟法院的裁决中始终将航空器使用盟内机场作为航空排放纳入机制的事实基础，如欧盟将管辖对象转为将成员国机场纳入 EU-ETS 体系中， 保持计量规则不变，由机场向航空经营者转嫁排放成本则能回避引发冲突的直接原因。 这与美国 2009 年《清洁能源安全法案》要求国内进口人(而非直接对出口方)提交排放指标的做法相同，可维持指令不变但增强限制措施隐蔽性， 利用 WTO 与 UNFCCC 体制协调机制的法律空白①。 二是，欧盟可能回避与它国领空主权的直接冲突，将管辖范围从全航程变为欧盟领空及公海上空排放。 将 EU-ETS 管辖范围限于欧盟境内以及公海上空，在确定总排放量和指标分配而采集燃料用量与航程数据时进行技术性处理，规避与它国的领空管辖的冲突，降低实施难度并降低在产生贸易争端时被裁定违反 GATT 第 20 条前言和(g)项的风险。三是，欧盟可能作出管辖让步，但放弃性的可能性较小。 在欧盟指令及其管辖在国际法上有限合理情况下，其可能有三种缓兵之计：(1)暂缓执行，减小引发即时性贸易争端的可能;(2)根据指令中与域外规则协调的规则，通过双边谈判对反对联盟逐个击破，(3)在国际航协协调达成新排放协定并对指令作出修改。

转载请注明来自：http://www.uuqikan.com/falilw/17479.html