审计论文发表欧盟外资并购国家安全审查制度对中国的启示(6)

(二)制定相对宽泛和模糊的国家安全审查制度。

欧盟成员国对特定部门和领域的外资准入的国家安全审查制度具有宽泛性和模糊性，这点值得中国立法借鉴。 我国需要尽量使国家安全审查机制所管辖的范围广一些， 在制定法规时尽量采取较为模糊的定义，使其可以在更大范围内、更长时期内解决外资与国家安全之间的问题。[5]这一做法在政治方面还具有另外两个方面的便宜性：一是作为未来 WTO 投资政策谈判的既有条件; 二是作为与欧美等国家的国内审查制度相对抗的措施。 WTO《与贸易有关的投资措施协议》虽然禁止“对贸易产生扭曲和限制作用”的投资措施，但对各成员国外资准入的管制并没有明确规制。不过，在 WTO 新一轮谈判中，投资的自由化是发达国家试图纳入到贸易谈判框架中的议题。 如果我们不及时就此问题早制定国内法，就无法在谈判过程中占据与发达国家同等有利的地位，更不能在我国企业不断遭受欧美国家审查的情景下采取一些对等性的反措施。

(三 )通 过 改 变 国 家 身 份 来 提 升 国 内 企 业 的国际影响。

从法国、德国等国家的立法可以看出，在欧盟内部成员之间，几乎是不需要对外资并购进行国家安全审查的。 在欧盟及美国的主要贸易伙伴中，中国是为数不多的“非策略性”伙伴。 中国不是八国集团、经合组织、北约组织、欧盟、北美自由贸易协定等经济化和军事化程度较高的国际组织的成员。 相比之下，欧盟各国、美国、日本等国家对这些组织的参与程度是很高的。 因此，一旦发生外资并购的国家安全审查，这些国家对组织成员国的审查标准自然会与对中国的审查标准不同。 在国际关系中，当政治关系处于紧张状态，经济上的先行交往有助于国家关系的缓和， 而当经济关系发展到一定程度时，政治上的互信和合作又会反过来促进经济关系的进一步发展。 因此，在中国企业的“走出去”战略中， 中国政府需要在国际化方面做出进一步努力，这既包括通过外交方式增强互信，也包括通过缔结条约、加入国际经济组织等建立长期、稳定的合作机制。

(四)选择适当的领域和时机进入国际市场。

近年来， 中国企业的跨国并购在欧美引起担忧，这与中国企业在国际市场上的发展过快有一定的关系。2001 年，在“国民经济和社会发展十五计划纲要”中，中国政府首次正式制定政策鼓励中国企业投资海外。 自实施“走出去”战略以来，中国企业在世界资本市场上不断进取。例如 TCL 对法国汤普森 DVD 业务的收购、联想对 IBM 个人电脑部门的收购、 中国国家能源公司投资 4.2 万亿对哈萨克斯坦石油公司的收购。 在澳大利亚、加拿大和非洲，中国公司是矿产和其他自然资源企业的主要收购者。直到 2005 年中海油公司报价 18.5 万亿收购美国优尼科公司的收购遭美国国会的强烈反对而被迫撤销后，这种并购的势头才有所减缓。 在经济衰退时期，西方国家对外资并购的审查相对严格。 基于国家安全的理由，对外资准入进行限制，在历史上涉及到很多行业。 化工产业、广播与通讯行业、自然资源的开发，甚至海上货物运输业都曾因威胁国家安全而被限制。 因此，尽管法律规定只能基于国家安全进行审查， 但对国家安全的范围并无严格限定。因此，对于具有国际性战略的中国企业来说，不仅要在投资领域方面做出长远规划，更要在投资时机上认真分析，以免使投资审查被赋予太多“国家安全”威胁以外的因素。

(五)受调查企业必要时可选择终止交易。

欧盟基于国家安全的调查，其调查结果可能产生潜在的负面影响， 从而使一些企业决定取消交易，而不去面对可能的否定式的决定。 因为一旦调查国家做出否定结论，就会给发起收购的企业贴上“标签 ”， 从而不利于其今后在世界范围内开拓市场。 从美国的外资并购审查实践来看， 自 1990 年起，约有一半以上的交易是被受调查的公司主动撤销。[6]对于受调查的企业来说，对外资并购国家安全审查的调查程序并非具有市场中性，而是增加了市场的不确定性。 审查可能影响公司的股票价格，并迫使公司做出一些违反市场规律的行为，例如花费大量的资源以避免被调查。 因而，对于中国企业来说，一旦因并购受到调查，可根据自身情况，终止原本对公司有利的并购交易，这在某种情况下是一种明智的选择。

(六)加快企业治理的国际化进程。

欧美国家认为，中国在一些关键性企业保留着国家所有权和控制权，中国的情报机构在欧美从事间谍活动， 中国被视为是敏感技术的主要扩散着，包括核武器技术。 这些观念的产生有一定的历史和现实因素， 要彻底改变欧美国家对这些问题的看法， 需要在互信互谅的基础上进行卓有成效的谈判。 因而，对于欧盟等国家外资并购“国家安全”审查的制度应对，一方面需要我们深入认识这些制度产生的背景以及适用的历史和情形，以对欧盟及其成员国的行为进行定性并积极应对; 另一方面，我国的政府和企业也应当不断增强公司治理和资本运作的科学化， 使之符合市场经济的基本规律，从而从根本上打消欧盟等国家对于中国企业具有政治背景的担忧。

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